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“订金”与“定金”,一字之差,一个能全额退回,一个可能一分钱都要不到!


签订合同过程中,常见有“定金”或者“订金”条款,“定金”与“订金”,一字之差,二者的法律概念完全不一样,所适用的法律规定也不一样。在签订合同时,一定要注意区分这两个概念,因为一字之差所带来的法律后果可能是所交的钱款一个能全额退回,一个可能一分钱都要不到。

 

“定金”与“订金”区别:

严格从法律意义上来说,定金是一个规范的法律概念,是合同当事人为确保合同的履行而自愿约定的一种担保形式。例如:商品房交易中,买家履行合同后,定金应当抵作价款或者收回;若买家不履行合同,无权要求返还定金,开发商不履行合同的,应双倍返还定金。

订金并非一个规范的法律概念,实际上它具有预付款的性质,是当事人的一种支付手段,并不具备担保性质。例如:商品房交易中,如买家不履行合同义务,并不表示他丧失了请求返还订金的权利,一样可以要求返还订金;反之,若开发商不履行义务亦不须双倍返还订金,但这并不意味着合同违约方无须承担违约责任。

 

《担保法》中关于“定金”规定如下:

第八十九条:当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。

第九十条:定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。

第九十一条:定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之二十。

 

关于“定金”需要特别注意的是:

给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。

②定金条款或者定金合同应当以书面形式约定,虽然说口头形式约定只要内容真实合法,也是合法有效的,但是可能存在举证困难等一系列问题,最好采用书面形式。

定金的数额虽然可以由当事人意思自治,但是定金数额不得超过主合同标的额打20%,超过部分无效。

定金合同是实践性合同,以定金实际交付为定金合同的成立要件,只签订定金合同但并未实际交付定金,定金合同并不成立。

定金合同从属于主合同,定金合同的有效以主合同之有效为前提,主合同无效,定金合同必然无效,而定金合同无效,主合同并不因此无效。


律师提醒:

定金交付容易、要回难,因此,签订合同时候一定要注意合同上所写的是“定金”还是“订金”,其次还应当注意合同的实际内容,以防止书写的是“订金”但实际约定的是定金条款的情况。

其次不要随便向商家交付定金,在签协议、交付定金前,要多方面考察清楚商家的信誉、能力水平。如果商家做出了口头承诺,在签订协议书时必须将他们的承诺写进去,书面化以保留证据,以防止给自己的消费带来隐患。

 

延伸学习:

并不是所有的“定金”都不能退还。

《商品房销售管理办法》第22条规定:不符合商品房销售条件的,开发商不得销售商品房也不得收取任何预订款性质的费用。因此,如果商品房不符合销售条件,开发商应当无条件退还定金给购房者。

《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条的规定:出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的,如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同,应当按照法律关于定金的规定处理;因不可归责于当事人双方的事由,导致商品房买卖合同未能订立的,出卖人应当将定金返还买受人。也就是说,不可归责于当事人双方的事由导致商品房买卖合同未能订立的,也可以要求开发商返还订金。


作者:郭平华律师


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